《中華人民共和國證券法》（以下簡稱證券法）已由十三屆全國人大常委會第十五次會議于2019年12月28日修訂通過，自2020年3月1日起施行。本次證券法修訂作出了一系列制度改革完善, 從發(fā)行注冊制、投資者保護(hù)、法律責(zé)任, 到內(nèi)幕信息、短線交易、同業(yè)競爭, 可謂是“煥然一新”。

近期，江西證監(jiān)局、江西省上市公司協(xié)會、江西省證券期貨業(yè)協(xié)會針對證券法修訂條款編寫了知識系列解讀小貼士。貼士中除對修訂內(nèi)容進(jìn)行簡略解讀外，還選取了部分業(yè)內(nèi)人士的文章作為延伸閱讀內(nèi)容，希望幫助大家更好地學(xué)習(xí)和理解證券法，以促進(jìn)依法履職，防范違法風(fēng)險(xiǎn)。

本期刊登第一篇：

《證券法》知識系列解讀之一 ：證券法的適用范圍

☆第二條 在中華人民共和國境內(nèi)，股票、公司債券、存托憑證和國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券的發(fā)行和交易，適用本法；本法未規(guī)定的，適用《中華人民共和國公司法》和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

解讀：《證券法》采用“列舉+兜底”的方式說明規(guī)制的證券類別，股票、公司債券、政府債券、證券投資基金份額、存托憑證、資產(chǎn)支持證券、資產(chǎn)管理產(chǎn)品，構(gòu)成“7+1”的證券種類結(jié)構(gòu)。存托憑證即DR，是指在一國證券市場流通的代表外國公司有價(jià)證券的可轉(zhuǎn)讓憑證，由存托人簽發(fā)，以境外證券為基礎(chǔ)在境內(nèi)發(fā)行，代表境外基礎(chǔ)證券權(quán)益的證券。美國的存托憑證簡稱ADR，中國的存托憑證簡稱CDR。2018年3月22日，證監(jiān)會轉(zhuǎn)發(fā)《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)證監(jiān)會關(guān)于開展創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行股票或存托憑證試點(diǎn)若干意見的通知》（國辦發(fā)〔2018〕21號），表明存托憑證正式成為“國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券”，進(jìn)入證券法的規(guī)制范疇。2018年6月6日，證監(jiān)會發(fā)布《存托憑證發(fā)行與交易管理辦法(試行)》（證監(jiān)會令143號）。 

政府債券、證券投資基金份額的上市交易，適用本法；其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。

資產(chǎn)支持證券、資產(chǎn)管理產(chǎn)品發(fā)行、交易的管理辦法，由國務(wù)院依照本法的原則規(guī)定。

解讀：資產(chǎn)支持證券（Asset-Backed Security），是一種債券性質(zhì)的金融工具，由受托機(jī)構(gòu)發(fā)行的、代表特定目的信托的信托受益權(quán)份額。受托機(jī)構(gòu)以信托財(cái)產(chǎn)為限向投資機(jī)構(gòu)承擔(dān)支付資產(chǎn)支持證券收益的義務(wù)。

根據(jù)中國人民銀行、中國銀行保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會、中國證券監(jiān)督管理委員會、國家外匯管理局四部門聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于規(guī)范金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》 （銀發(fā)〔2018〕106號 ）（俗稱“資管新規(guī)”），資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)是指銀行、信托、證券、基金、期貨、保險(xiǎn)資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)、金融資產(chǎn)投資公司等金融機(jī)構(gòu)接受投資者委托，對受托的投資者財(cái)產(chǎn)進(jìn)行投資和管理的金融服務(wù)。

 在中華人民共和國境外的證券發(fā)行和交易活動，擾亂中華人民共和國境內(nèi)市場秩序，損害境內(nèi)投資者合法權(quán)益的，依照本法有關(guān)規(guī)定處理并追究法律責(zé)任。

注：紅字為條款修訂或新增內(nèi)容。

◎延伸閱讀：

《證券法》修改的“得與失”（節(jié)選）

來源于：北京大學(xué)金融法研究中心

作者：彭冰

2019年12月28日，第十三屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十五次會議通過了新修訂的《中華人民共和國《證券法》》（以下簡稱《證券法》）。這部法于1998年12月29日由第九屆全國人大常委會通過，自1999年7月1日起施行，迄今已經(jīng)20年，其間，歷經(jīng)了2004年、2013年、2014年3次修正（只修改了少量條款和文字）和2005年第1次修訂（大幅度修改），該次修訂奠定了適用至今的現(xiàn)行《證券法》框架。此次修改是第2次修訂，修訂后的《證券法》條文226條，比2005年版《證券法》的240條少14條，增加了“信息披露”和“投資者保護(hù)”兩章，修改變動的條文在100條以上。算得上是一次“大修改”。

一、此輪《證券法》修改的歷程和背景

此輪《證券法》修改，起步于2013年，2015年4月第一次提交全國人大常委會審議。從一審稿來看，在證券定義、證券發(fā)行、證券公司監(jiān)管等方面，都有一些重大的突破，算是一次比較“激進(jìn)”的改革。但2015年6月發(fā)生的股災(zāi)打斷了修法進(jìn)程。此后2017年提交審議的二審稿，放棄了一審稿相對“激進(jìn)”的修改內(nèi)容，特別是第一章和第二章幾乎紋絲不動。時(shí)隔兩年，2019年4月公布的三審稿，算是從股災(zāi)之中緩了一口氣，加上科創(chuàng)板的注冊制試點(diǎn)已經(jīng)啟動，于是專節(jié)規(guī)定了科創(chuàng)板的注冊制，同時(shí)保留了一審稿關(guān)于證券發(fā)行的一些豁免規(guī)定。歷經(jīng)六年，《證券法》修訂終于成功通過。

從最終頒布的《證券法》修訂稿來看，此次修訂相比三審稿，在證券定義、注冊制改革、投資者保護(hù)和違法懲戒方面都有所突破，但在證券發(fā)行方面又有“退步”，算是一次相對“中庸”的修訂。

此輪《證券法》修訂，正值中國經(jīng)濟(jì)改革進(jìn)入“深水區(qū)”。供給側(cè)改革和化解金融風(fēng)險(xiǎn)，是當(dāng)前經(jīng)濟(jì)改革的目標(biāo)，擴(kuò)大直接融資比例則是中央既定的政策手段?！蹲C券法》作為規(guī)制直接融資的根本法律，擔(dān)負(fù)著保護(hù)投資者、便利企業(yè)融資的重任。全面推行注冊制，應(yīng)當(dāng)是實(shí)現(xiàn)上述目標(biāo)的重要手段。按照中國證監(jiān)會前主席肖鋼的說法：“黨中央從來沒有像今天這樣重視資本市場！”

二、《證券法》修改的“亮點(diǎn)” 

縱覽修訂后的《證券法》，核心亮點(diǎn)表現(xiàn)為：相對擴(kuò)大了證券的定義；全面推行注冊制；提高了投資者保護(hù)水平；加重了對違法行為的懲處力度。

1、證券定義的擴(kuò)大    《證券法》第2條界定了《證券法》的管轄范圍。修訂后的第2條與原文相比，擴(kuò)大了證券的定義，擴(kuò)展了本法的適用地域。第2條新增第三款規(guī)定：“資產(chǎn)支持證券、資產(chǎn)管理產(chǎn)品發(fā)行、交易的管理辦法，由國務(wù)院依照本法的原則規(guī)定”，該條意味著將資產(chǎn)支持證券、資產(chǎn)管理產(chǎn)品視作“準(zhǔn)證券”，由國務(wù)院依照本法原則作出專門規(guī)定。在資產(chǎn)證券化和資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)中發(fā)行的資產(chǎn)支持證券和各種資管產(chǎn)品，在性質(zhì)上類似于證券，但原《證券法》并未將其納入監(jiān)管范圍，實(shí)踐中，由各類金融和準(zhǔn)金融機(jī)構(gòu)設(shè)計(jì)發(fā)行，在分業(yè)監(jiān)管模式下，由各金融監(jiān)管部門分頭監(jiān)管，結(jié)果監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)不一，形成了很多監(jiān)管套利空間，也出現(xiàn)了很多監(jiān)管真空，隱含了巨大的金融風(fēng)險(xiǎn)。此次《證券法》第2條第三款的規(guī)定，意味著授權(quán)國務(wù)院對這兩類業(yè)務(wù)作出專門規(guī)定，要求相關(guān)規(guī)定必須遵守本法的原則，即以強(qiáng)制信息披露和反欺詐作為保護(hù)投資者的主要手段。這也許預(yù)示未來該兩類業(yè)務(wù)即使不納入單一的集中監(jiān)管體制，也會在監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)上相對統(tǒng)一，從而消除監(jiān)管套利和監(jiān)管真空，形成更為公平的競爭環(huán)境。第2條還新增第四款：“在中華人民共和國境外的證券發(fā)行和交易活動，擾亂中華人民共和國境內(nèi)市場秩序，損害境內(nèi)投資者合法權(quán)益的，依照本法有關(guān)規(guī)定處理并追究法律責(zé)任”。這意味著將《證券法》的適用范圍擴(kuò)展到了境外，可以對發(fā)生在境外的損害中國投資者權(quán)益和擾亂境內(nèi)市場秩序的行為，追究其法律責(zé)任。

三、《證券法》修改的不足

2、證券的定義還不夠大    雖然此次《證券法》修改已經(jīng)適當(dāng)擴(kuò)大了證券的定義，但還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。這是因?yàn)槿藗儗Α蹲C券法》的功能有所誤解。擴(kuò)大證券的定義，并不是將所有非法集資活動合法化，而是將其納入了《證券法》的監(jiān)管范圍。融資是企業(yè)的天然權(quán)利，并不因?yàn)椤蹲C券法》沒有規(guī)定，某些融資安排就不會出現(xiàn)和實(shí)施。而是恰好相反，證券監(jiān)管必須得到法律授權(quán)，沒有授權(quán)，證券監(jiān)管的范圍就不會擴(kuò)展到這些《證券法》沒有規(guī)定的融資安排上，使得其脫離了證券監(jiān)管范圍。相關(guān)的投資者也就不能得到《證券法》的保護(hù)，只能尋求合同法、侵權(quán)法的保護(hù)，而《證券法》提供的保護(hù)水平顯然要高于這些民事法律——否則就不需要專門制定《證券法》了。因此，從保護(hù)投資者的角度出發(fā)，應(yīng)該盡量擴(kuò)大《證券法》的范圍，將所有直接融資活動都納入《證券法》的監(jiān)管視野，為所有投資者提供《證券法》的保護(hù)。證券定義應(yīng)當(dāng)采用概括定性的方式，輔之以列舉和豁免的安排。同時(shí)，還需要明確廓清另一個(gè)廣泛存在的誤解：并不是所有《證券法》規(guī)定的證券，就必須交給證監(jiān)會來監(jiān)管。擴(kuò)大證券定義，并不是為證監(jiān)會擴(kuò)權(quán)。實(shí)際上，符合證券定義的金融產(chǎn)品，既可以通過“存在其他金融監(jiān)管”的條件豁免證券監(jiān)管，也可以在分業(yè)監(jiān)管模式下只要求統(tǒng)一監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)。